工伤认定标准及赔偿(精选5篇)
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工伤认定标准及赔偿范文第1篇
一、人身损害赔偿案件的赔偿主体范围
人身损害赔偿法律关系包括损害赔偿主体，包括赔偿权利主体和赔偿义务主体两类。人身损害赔偿的权利主体是受害人，包括直接受害人和间接受害人两类。直接受害人是侵权行为直接损害后果的承受者，就是被致伤、致残、致死的自然人；间接受害人是侵权行为间接损害后果的承受者，或者是为被致伤、致残、致死的自然人负担医疗费、丧葬费等费用而遭受财产损失的民事主体，或者是因自然人被致伤、致残、致死而遭受精神损害的自然人的近亲属和利害关系人，或者是死者生前或者残者丧失劳动能力前实际扶养的、没有其他生活来源的人。
人身损害赔偿的权利主体范围有：
（一）“被扶养人生活费”权利主体范围
对“被扶养人生活费”权利主体范围，国务院《道路交通事故处理办法》、《医疗事故处理条例》以及最高人民法院《关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》（以下简称《电力事故赔偿解释》）均规定“以死者生前或者残者丧失劳动能力前实际扶养的、没有其他生活来源的人为限”。对此如何理解？如何确定“被扶养人生活费”的权利主体？笔者认为应把握以下几点：第一，权利主体包括三类被扶养的亲属，包括我国民法中的赡养、抚养、扶养三种法律关系，不能单纯理解为只有平等扶养关系的亲属。第二，权利主体限于与死者或伤残者有法定扶养关系的权利人，不包括有事实上的扶养关系的人。第三，权利主体不包括有扶养期待权的权利人。上述规定要求“实际扶养的、没有其他生活来源的人”才是权利主体，享有扶养期待权的人并非是实际扶养的人，因而不是权利人，但根据世界立法通例，胎儿应作为权利人。第四，“丧失劳动能力前实际抚养的”包括部分与全部丧失劳动能力，对部分丧失劳动能力的残者的被扶养人，可赔偿相应的被扶养人生活费。
（二）“精神损害抚慰金”权利主体范围
人身损害会给受害人带来精神损害，从而引起精神损害赔偿。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（以下简称《精神损害赔偿解释》），就对精神损害抚慰金作了明确规定。如何确定精神损害抚慰金的权利主体？笔者认为应注意以下几点：第一，自然人被致伤、致残时，当然是权利主体；同时，如果直接受害人被致伤、致残，其近亲属也遭受精神痛苦和精神创伤，甚至比直接受害人遭受的更大，如对幼儿或不能辨认自己行为的精神病人进行人身伤害，直接受害人本人由于智力或其他原因无法对痛苦进行评价，而其近亲属遭受的精神痛苦可能更大，此时，间接受害人也应为共同权利主体。第二，自然人被致死时，根据上述司法解释，“死者的配偶、父母和子女向人民法院请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提讼，列其他近亲属为原告”。第三，“近亲属”在我国不同法律、法规、司法解释中规定的范围不同。《中华人民共和国刑事诉讼法》规定“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。最高法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第12条规定：“民法通则中规定的近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。”刑事诉讼和民事诉讼是两种性质不同的诉讼，法律因此对近亲属限制程度不同，作了不同范围的规定是情理之中的事。“精神损害抚慰金”诉讼是民事诉讼，其权利主体的近亲属范围应与《民法通则》规定的近亲属范围一致。第四，即使是被致伤、致残、致死自然人的近亲属，也不一定必然成为权利主体。如果有证据证明没受或少受精神痛苦的近亲属，如分居多年、视为路人甚至仇人的夫或妻，多年不相往来的养父母子女、继父母子女、非同胞或者非完全同胞的兄弟姐妹等，则不能成为权利主体。第五，除了自然人的近亲属可以作为权利主体外，其利害关系人，如与被致伤、致残甚至致死的自然人的关系特别亲密的其他亲属或朋友，未婚妻或者未婚夫，如果有证据证明亦有严重精神痛苦，也可以作为权利主体。
（三）权利主体范围与诉讼主体范围
损害赔偿权利主体通常较多，司法实践中通常由一人或一部分人而判决全部权利主体受偿。笔者认为这个做法不当：一是可能损害未的其他权利主体的实体权利，也剥夺了其诉权；二是可能在权利人之间出现新的纠纷；三是有违民事诉讼法“不告不理”的基本原则。正确的做法是，除明确表示放弃权利外，法院应追加全部权利主体作为诉讼当事人。
人身损害赔偿的义务主体是加害人，包括直接加害人和间接加害人两类。直接加害人是直接实施侵权行为，造成受害人人身损害的人。间接加害人是直接加害人的替代责任人，如无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的其监护人，受雇人在从事雇佣活动中致人损害的其雇佣人等；或者是致害物件的所有人或占有人。间接加害人作替代责任人承担损害赔偿责任时，直接加害人一般不作单独被告和共同被告，其责任在替代责任人对外承担法律责任后可对内部追偿。但是，在司法实践中，对无民事行为能力人、限制民事行为能力人致人损害，仅将其列为被告，对其监护人只列为法定人。笔者认为这种做法，不符合《民法通则》第133条的规定，也违背了替代责任的理论，结果判决被告不承担责任，反而判决法定人承担责任，该法定人难以行使上诉权等诉讼权利。笔者认为应只将致人损害的无民事行为能力、限制民事
行为能力人的监护人列被告，并判决其承担损害赔偿责任。如果在审理中查明无民事行为能力人、限制民事行为能力人有财产，可与其监护人列为共同被告，判决其在所有财产额内承担责任，不足部分由监护人适当赔偿。
二、人身损害案件的赔偿客体范围
人身损害赔偿客体是人身损害赔偿主体权利义务指向的对象，即补偿损害而给付的财产。目前我国的许多法律、法规对人身损害赔偿具体范围作了明确规定，特别是20__年，最高人民法院分别了《电力事故赔偿解释》和《精神损害赔偿解释》，总结了以往有关人身损害立法、司法经验，全面地规定了人身损害赔偿的客体范围，标志着我国人身损害赔偿制度基本建立。但我国人身损害赔偿客体范围的规定还存在以下问题：1.作为基本法的《民法通则》内容过于简略，仅规定赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费、死者丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用，对赔偿客体范围规定不够周全。2.单行法相互之间不协调、不统一。3.精神损害赔偿规定不完善。《民法通则》没有关于对人身损害进行精神损害赔偿的规定，《道路交通事故处理办法》等单行法规仅规定对死亡者进行精神损害赔偿，对伤残者则未规定给予精神损害赔偿，《医疗事故处理条例》只规定对致残、致死者进行精神损害赔偿，对一般受伤的未规定给予精神损害赔偿。4.司法解释超出了对法律适用进行解说和释疑的职权，起到了“造法”作用。司法解释所作出的规定，很多超出了单行法的规定，甚至超出了《民法通则》的范围。
三、人身损害赔偿案件的赔偿额计算
对人身损害赔偿的客体范围，现行法律、法规对医疗费、误工费、住院伙食补助费和营养费、护理费、残疾用具费、丧葬费、交通费、住宿费等费用计算的规定，差别不大，司法实践中争议也不大，在此不再累述。但不同法律、法规对残疾人生活补助费、死亡补偿费、被扶养人生活费等费用计算的标准、计算的期限、计算的方式规定得不同，有必要对这三种赔偿范围加以探讨。1.残疾人生活补助费。最高人民法院《适用〈民法通则〉的意见》第146条规定：“侵害他人身体致使其丧失全部或部分劳动能力的，赔偿的生活补助费，一般应补足到不低于当地居民基本生活费的标准。”《道路交通事故处理办法》和最高人民法院《电力事故赔偿解释》等规定，根据伤残等级，按照事故发生地平均生活费计算，自定残之日起，赔偿20年。但50周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年，最低不少于10年；70周岁以上的按5年计算。《国家赔偿法》规定对部分丧失劳动能力的赔偿最高额为国家上年度职工年平均工资的10倍，对全部丧失劳动能力的赔偿最高额为国家上年度职工年平均工资的20倍。对上述规定，笔者认为：一是赔偿标准过低，“基本生活费”和“平均生活费”实为维持生存必需之最低保障费用，以此为标准难以保护受害人的合法权益，应采用《国家赔偿法》规定，以当地职工上年度平均工资为标准计算；二是赔偿期限过短，残疾者生活补助费最多赔偿20年，对未成年人和中青年时间太短，20年过后，将使其生活无来源，应适当延长；三是不同法律、法规对计算方法规定各异，亟待统一，保证同样的人身损害获得同样的赔偿额，以实现法律的安定性。2.死亡补偿费。《道路交通事故处理办法》规定，按照交通事故发生地平均生活费计算，补偿10年。对不满16周岁的，年龄每小1岁减少1年；对70周岁以上的，年龄增加1岁减少1年，最低均不少于5年。最高人民法院《电力事故赔偿解释》规定，按照当地平均生活费计算，补偿20年，对70周岁以上的，年龄每增加1岁少计1年，但补偿年限最低不少于10年。《国家赔偿法》规定，造成死亡的，应当支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的20倍。上述前两者的规定相差近1倍，有损法律的公正性和权威性。《道路交通事故处理办法》规定的死亡补偿费比残疾者生活补助费还少，以至于形成了对加害人而言，“轧伤不如轧死”，对受害人而言，“健康权比生命权宝贵”的怪现象。《国家赔偿法》规定的死亡赔偿金比造成全部丧失劳动能力的残疾赔偿金还少，也有《道路交通事故处理办法》的类似问题。另外，我国现行法律还没有对致伤残者精神损害赔偿如何计算的规定，司法实践中，赋予法官自由裁量权。由于地区发展很不平衡，法官素质水平又参差不齐。3.被扶养人生活费。最高人民法院《适用〈民法通则〉的意见》、《道路交通事故处理办法》、最高人民法院《电力事故赔偿解释》、《国家赔偿法》的规定存在以下几个问题：第一，标准太低。按《道路交通事故处理办法》的规定计算标准是居民生活困难补助标准，而按《国家赔偿法》的规定是民政部门的生活救济标准，按照这些标准，难以保障受害人基本生活。第二，期限太短。按照《道路交通事故处理办法》规定，对未成年人只计算至16周岁，按现在的社会情况，16周岁及以下的未成年多在上学，就业的很少，而且，在特定情况下未成年可能只得到赔偿几年甚至几个月的生活费，他们的生活将无着落。第三，方法殊异。在期限上，对未成年人有计算到16周岁的，也有计算到18周岁的；对中老年，有计算5-20年的，也有给付至死亡时止的。这种现象有损法律的权威，给司法带来不便，也将损害受害人权益。笔者认为这种状况应尽快改变。
当前在司法实践中，在人身损害赔偿案件裁判文书中重视对谁是谁非、主次责任如何承担等的论理，而对赔偿额如何计算，标准、期限怎样则多不作说明，更谈不上论理。当事人对此不甚明白，增加了无谓的上诉、申诉。笔者认为，对赔偿额的计算也应在裁判文书中交代清楚，并加以论证说明，使当事人真正赢得清清楚楚，输得明明白白。
四、人身损害赔偿案件的赔偿方式
人身损害赔偿多是金钱赔偿。给付赔偿金通常采用两种方法：一种是现在的一次性终身赔偿，即把将来的多次赔偿一并计算，在现在作一次性赔偿；另一种是将来的多次（终身）赔偿，在理论上称之为定期金赔偿，按照一定的期间计算，按照一定的期间赔偿，直至赔偿其期限届满或受害人死亡时止。长期以来，由于社会经济条件差、民事主体的经济承受能力弱和立法不完善等原因，司法实践中的人身损害赔偿总额较小，多采用第一种赔偿方式，极少采用第二种方式。笔者认为第一种方式有利于裁判的及时执行，使受害人及时得到赔偿，保护其权益；有利于尽早结束损害赔偿关系，避免财产关系长期处于不稳定状态；有利于及时解决纠纷，化解矛盾，促进社会安定团结。因此，在司法实践中仍要采用这种赔偿方式，并且主要在小额赔偿、非终身赔偿中采用。对于大额赔偿特别是终身赔偿应改变现行主要做法，采用第二种赔偿方式，这是因为：第一，近年来，由于我国社会经济发展，人们收入增加，特别是随着法制建设的加强，人身损害赔偿法律制度日臻完善，人们的法律意识、权利意识普遍增强，人身损害赔偿出现高额化趋势。由于大额赔偿的出现，加害人一次性赔偿往往不大可能，这就要求我们改进执法方式，采用第二种赔偿方式。第二，第二种赔偿方式是按照受害人实际寿命进行赔偿，而不像第一种方式按照采用平均寿命计算赔偿额，造成有的受害人已经死亡却对死亡以后已经作了赔偿，有的受害人超过平均寿命而健在却得不到赔偿的不公正现象。第三，把将来的多次性终身赔偿改为现在的一次性终身赔偿，等于将加害人在若干年以后的赔偿义务，强令其现在履行，也会造成加害人在给付赔偿金上利息的损失。因此，我们在采用第二种赔偿方式时，一方面应当责令加害人提供财产担保；另一方面如有必要，也应把将来的多次性终身赔偿改为现在的一次性终身赔偿，只是在具体计算时应扣除加害人在将来赔偿部分的法定利息。
五、人身损害赔偿案件伤残程度的鉴定标准
工伤认定标准及赔偿范文第2篇
内蒙古爱德律师事务所
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在酝酿了将近一年以后，2004年11月29日，内蒙古自治区公安厅终于制订出了新的《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》及《二00四年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》，（简称《办法》）2004年12月10日内蒙古自治区高级人民法院民一庭向全区中级以上人民法院转发了内蒙古自治区公安厅这一新的道路交通事故损害赔偿标准。2004年12月29日，本人在内蒙古人民广播电台法治直播间节目中就这一新的赔偿办法作了半小时的专题，听众反响强烈，2005年 1月13日，本人在基层法院一次交通事故案件庭审调解时发现，法官和对方人竟然对新的赔偿标准一无所知，仍然使用2004年6月份内蒙古高级人民法院民一庭下发的人身损害赔偿标准。新旧标准差别很大，鉴于此，本人认为完全有必要尽快在全区宣传这一新的赔偿办法和标准。
一、死亡赔偿：城乡、地域不再有差别，全区统一标准。
生命是平等的，但长久以来，我国在道路交通事故死亡赔偿标准上，城里人和农村人赔偿数额差别巨大，例如呼和浩特市，本人2004年9月份办的一起交通事故中，城里的死亡赔偿金是164600元，而农村的死亡赔偿金才63380元，相差10万多。现在，新的办法取消了死亡赔偿金按盟市、城乡区别标准不一的不平等规定。明确规定“ 死亡赔偿金按照自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按照二十年计算”即取消农村人口按农牧民纯收入计算的缺陷，而且是“自治区上一年度”，不是过去按盟市划分了。除此之外，本《办法》中各项指标均采用了“自治区”平均标准。
二、精神损失首次明确标准：最高五万元，最低五百元。
交通肇事损害赔偿，在精神损失方面，一直以来没有明确标准，法官自由裁量权较大，实践中也不好操作。这次《办法》明确规定：“交通事故损害赔偿，是指对交通事故损害赔偿权利人的人身损害赔偿、财产损失赔偿和精神损害赔偿。当事人死亡其近亲属提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总数50000元(含本数，以下类同)以下的金额酌情给付。当事人身体因伤致残提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总数30000元以下的金额酌情给付，并依据相应伤残等级，按照每个级差10％递减计算。当事人身体受到损伤虽未致残，但达到轻微伤、轻伤、重伤损害程度提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总数500元以上至10000元以下的金额酌情给付。”
三、减轻机动车无过错赔偿、机动车撞人问责规定细化。
最大限度地减轻机动车司机的无过错赔偿责任。规定，机动车驾驶人有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人在驾驶中履行了交通安全注意义务并已经采取了适当避免交通事故的处置措施，机动车一方无过错的，按照《办法》的最低比例、额度承担赔偿责任。目前对于无过错责任的承担，内蒙古地区是民事损害结果的20％，高于北京的10%。
减轻机动车损害赔偿责任的比例按照下列规定执行：
1、非机动车、行人负事故全部责任的，减轻80%一90％的损害赔偿责任；
2、非机动车、行人负事故主要责任的，减轻60％一70％的损害赔偿责任；
3、非机动车、行人负事故同等责任的，减轻40％一50％的损害赔偿责任；
4、非机动车、行人负事故次要责任的，减轻20％一30％的损害赔偿责。
但是交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担损害赔偿责任。
四、《办法》赔偿项目可操作性强，几乎每个项目都有具体的计算方法。
如护理费，规定护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，其劳务报酬参照自治区上一年度居民服务和其他服务业的平均工资标准和当事人所需的护理依赖程度计算。
如营养费，当事人因身体受伤在住院或者康复期间，医疗机构有明确意见应给予营养补助的，营养补助费参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准计算。
作者信息：张建忠律师 0471-6844973
内蒙古自治区高级人民法院民一庭关于转发内蒙古自治区公安厅《关于印发<内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法>的通知》和《关于印发(二00四年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准)的通知》的通知
(2004)内民一通字第11号
全区各中级人民法院民一庭及相关民事审判庭：
现将内蒙古自治区公安厅《关于印发<内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法>的通知》和《关于印发<二O 0四年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准>的通知》转发给你们，请在审理交通事故损害赔偿案件中参照。
二00四年十二月十日
内蒙古自治区公安厅文件
内公通字[2004]85号
关于印发《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》的通知
各盟市、旗县、呼铁、大林公安局：
现将《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办
法》印发给你们，凡在2004年5月1日以后发生的交通事故，还未进行损害赔偿调解的，其损害赔偿按此办法执行。
二00四年十一月二十九日
内蒙古自治区
道路交通事故损害赔偿项目和计算办法
第一章 总 则
第一条 为正确处理道路交通事故(以下简称“交通事故，)损害赔偿的争议，依法保护各方交通事故当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国道路交通安全法》、国务院《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》。、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及公安部《交通事故处理程序规定》等法律法规的规定，制定本损害赔偿项目和计算办法(以下简称《办法》)。
第二条 交通事故损害赔偿，是指对交通事故损害赔偿权利人的人身损害赔偿、财产损失赔偿和精神损害赔偿。交通事故损害赔偿由交通事故损害赔偿义务人承担损害赔偿责任。
第三条 本《办法》所称“交通事故损害赔偿权利人”(简称“赔偿权利人”)，是指在交通事故中直接受到人身损害或者财产损失的当事人和依法由其承担扶养义务的被扶养人以及依法应当得到相关赔偿的死者近亲属。
本《办法》所称“交通事故损害赔偿义务人”(简称“赔偿义务人")，是指在交通事故中依法应承担损害赔偿责任的交通事
故责任人、保险公司和与非机动车、行人发生交通事故的机动车一方。
第四条 当事人应承担的损害赔偿责任，按照交通事故认定书认定的当事人责任以及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定予以确定。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，机动车参加第三者责任强制保险的，由保险公司承担在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内的损害赔偿责任；机动车未参加第三者责任强制保险的，由该机动车方按照本车应当投保的最低保险责任限额范围的金额承担损害赔偿责任；超过责任限额范围的部分，按照下列方式承担损害赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，按照《交通事故认定书》或者《事故认定书》认定的各方当事入的责任，按比例分别承担损害赔偿责任。
(二)机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担损害赔偿责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的损害赔偿责任。减轻机动车损害赔偿责任的比例按照下列规定执行：
1、非机动车、行人负事故全部责任的，减轻80%一90％的损害赔偿责任；
2、非机动车、行人负事故主要责任的，减轻60％一70％的损害赔偿责任；
3、非机动车、行人负事故同等责任的，减轻40％一50％的损害赔偿责任；
4、非机动车、行人负事故次要责任的，减轻20％一30％的损害赔偿责任。
(三)交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担损害赔偿责任。
非机动车之间、非机动车与行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，按照《交通事故认定书》或者《事故认定书》认定的各方当事人的责任，按比例分别承担损害赔偿责任。
交通意外事故造成损害的，按照公平、合理、自愿的原则进行损害赔偿调解。
第二章 损害赔偿项目和计算办法
第五条 当事入受到人身损害的，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
当事人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务入应当予以赔偿。
当事人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿金。
赔偿义务人还应当赔偿赔偿权利人亲属因处理交通事故支出的交通费、住宿费和误工损失等其它合理费用。该费用按照人数不超过三人，时间不超过五天计算。前述费用计算的标准，参照本《办法》有关条款进行。
第六条 受到人身损害的当事人或者死者的近亲属遭受精神损害请求精神损害赔偿的，可以以精神抚慰金的形式，根据该起交通事故对受到人身损害的当事人或者死者近亲属的加害程度、赔偿义务人的给付能力和当地生活水平酌情给付。
(一)当事人死亡其近亲属提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总数50000元(含本数，以下类同)以下的金额酌情给付。死者近亲属多人提出精神损害赔偿的，按照精神抚慰金总数50000元以下的金额计算，由死者近亲属自行协商处理。
(二)当事人身体因伤致残提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总数30000元以下的金额酌情给付，并依据相应伤残等级，按照每个级差10％递减计算。
(三)当事人身体受到损伤虽未致残，但达到轻微伤、轻伤、重伤损害程度提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总数500元以上至10000元以下的金额酌情给付。
第七条 医疗费按照医疗机构对当事人创伤治疗所必需的费用计算，凭医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证支付。结案后确实需要继续治疗的，根据医疗机构诊断证明或者鉴(评)定机构出具的鉴(评)定结论，按照必需的费用给付。
当事人身体受到损害，原则上应在县级以上(包括县级)的医疗机构进行诊治。但因抢救的需要，受伤当事人可以到最近的医疗机构(包括县级以下各种医疗机构)救治。
当事人受伤经过治疗伤情平稳，但仍需继续进行康复、对症等治疗的，经县级或者县级以上医疗机构出具证明，可以在县级以下的医疗机构或者门诊治疗，其治疗费用由赔偿义务人承担。
当事人在伤后住院治疗期间需要外购药品的，必须由该医疗机构出具相应的证明，并与伤情治疗的需要相符。
赔偿义务人对当事人治疗费用的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第八条 误工费根据当事人误工时间和收入状况确定。
当事人误工时间，根据其接受治疗的医疗机构出具的诊治证明确定。当事人因伤致残的，误工时间可以计算至最终评定伤残的前一日。伤残评定时机，按照国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》(GBl8667—2002)的有关规定确定。
当事人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；当事人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照自治区相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第九条 护理费根据护理人员收入状况，当事人所需护理依赖程度、护理人员的人数以及护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，其劳务报酬参照自治区上一年度居民服务和其他服务业的平均工资标准和当事人所需的护理依赖程度计算。
护理依赖程度，根据《．内蒙古一自治区道路交通事故伤残者护理依赖程度确定标准》(以下简称《护理依赖程度确定标’准》，该标准另发)确定。护理依赖程度分为完全护理依赖，大部分护理依赖和部分护理依赖。当事人需要完全护理依赖的，其护理费参照自治区上一年度居民服务和其他服务业的平均工资标准，按照 100 ％的比例计算；需要大部分护理依赖的，其护理费按照完全护理依赖金额80％的比例计算；需要部分护理依赖的，其护理费按照完全护理依赖金额50％的比例计算。
护理人员的人数，原则上为一人。但医疗机构或者鉴(评)定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。
护理期限，当事人在住院治疗期间需要护理人员(陪护人员)的，应当有医疗机构的证明。所需护理人员的期限，按照医疗机构医嘱的时间计算。其护理费按照完全护理依赖的标准给付。
当事人出院后生活不能完全自理仍需护理依赖的，必须由 医疗机构出具医嘱证明或者诊断书确定护理时间和护理人数，护理费按照部分护理依赖的标准给付。时间超过三个月仍需护理依赖的；应申请鉴(评)定机构对当事人是否需要护理依赖进行确定。
当事人因伤致残不能恢复日常生活自理能力需要长期护理依赖的，应由鉴(评)定机构依据《护理依赖程度确定标准》，确定当事人是否需要护理依赖及护理依赖程度。护理依赖的期限按照伤残赔偿金给付的年限计算。
第十条 交通费根据当事人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的交通费用计算。交通费应当以正式票据为凭据，并与就医时间、地点、人数、次数相符。
第十一条 住院伙食补助费参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准计算。
根据医疗机构意见，受伤当事人确有必要去外地治疗的，因客观原因不能住院，其本人及其陪护人员实际发生的伙食费和住宿费，合理部分应予赔偿，但不能超过自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费和住宿费标准。
第十二条 营养费当事人因身体受伤在住院或者康复期间，医疗机构有明确意见应给予营养补助的，营养补助费参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准计算。
第十三条 残疾赔偿金根据当事人的伤残等级或者丧失劳动能力程度，按照自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按照二十年计算。但六十周岁以上的，‘年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按照五年计算。
当事人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害、严重影响其劳动就业的，可以在残疾赔偿金总额的10％的幅度内作数额减少或者增加的调整。
第十四条 残疾辅助器具费当事人因伤残需要配置残疾辅助器具的，按照国产普通适用器具的合理费用标准计算。
残疾辅助器具的更换周期，参照配制机构的意见确定。
残疾辅助器具的赔偿期限，按照自治区人口平均寿命减去当事人实际年龄剩余的年限计算，最低按照5年计算。当事人年龄超过自治区人口平均寿命的，按照5年计算。
第十五条 丧葬费按照自治区上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第十六条 被扶养人生活费城镇居民按照自治区上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算；农牧区居民，按照自治区上一年度农牧区居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按照五年计算。
被扶养人，是指当事人死亡或者伤残丧失劳动能力前，依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿当事人依法应当承担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过自治区上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农牧区居民人均年生活消费支出额。
第十七条 死亡赔偿金按照自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按照五年计算。
第十八条 赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地(指省、自治区、直辖市、经济特区、计划单列市)城镇居民人均可支配收入高于自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的标准计算。
赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均消费性支出或者农牧区(农村)居民人均年生活消费支出高于自治区上一年度城镇居民人均消费性支出或者农牧区居民人均年生活消费支出标准的，被扶养人的生活费可以按照其住所地或者经常居住地的标准计算。
第十九条 交通事故所致的财产损失，按照其实际减少的价值、修复费用或者评估机构的评估结论计算。赔偿权利入或者赔偿义务人对评估机构做出的评估结论有异议的，经审查异议成立，公安机关交通管理部门可在告知各方当事人的前提下，委托另一个评估机构进行重新评估。重新评估以一次为限。
第三章损害赔偿给付方式
第二十条 赔偿义务人原则上应当一次性给付交通事故各项损害赔偿的费用。
第二十一条 赔偿义务人因各种原因请求以定期金方式给付残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费的，应该向人民法院提起民事诉讼予以确定。
但死亡赔偿金、精神损害抚慰金以及各项已经发生的费用，应当一次性给付。
第四章 附则
第二十二条 本《办法》所称“自治区相同或者相近行,／k职工平均工资”、“城镇居民人均可支配收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农牧区居民人均年生活消费支出”，“自治区职工平均工资”标准，按照自治区统计部门公布的自治区上一年度相关统计数据确定，由自治区公安厅按年度以《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》下发。第二十三条 本《办法》从下发之日起施行。2004年5月1日以后发生的交通事故，尚未进行损害赔偿调解的，适用本《办法》的规定。
内蒙古自治区公安厅文件
内公通字[2004]86号
关于印发《二00四年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》的通知
各盟市、旗县、呼铁、大林公安局：
现将《二0 0四年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》印发给你们，凡在2004年5月1日以后发生的交通事故，还未进行损害赔偿调解的，其损害赔偿按此标准执行。
二00四年十一月二十九日
二00四年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准
一、《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》(以下简称《办法》)第八条中“自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资”为：
(一)农、林、牧、渔业：6832元
(二)采矿业：9760元
(三)制造业：10050元
(四)电力、燃气及水的生产供应业：17942元
(五)建筑业：8297元
(六)交通运输、仓储和邮政业：13604元
(七)信息传输、计算机服务和软件业：17367元
(八)批发和零售业：7867元
(九)住宿和餐饮业：7516元
(十)金融业：14060元
(十一)房地产业：10858元
(十二)租赁和商务服务业：1251 1元
(十三)科学研究、技术服务和地质勘查业：14060元
(十四)水利、环境和公共设施管理业：10235元
(十五)居民服务和其他服务业：7257元
(十六)教育：13383元
(十七)卫生、社会保障和社会福利业：13353元
(十八)文化、体育和娱乐业：13664元
(十九)公共管理和社会组织：13386元
二、《办法》第九条中护理费按照本标准一条(十五)项“居民服务和其他服务业"的标准计算。
三、《办法》第十一条中“自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准"每人每天为：区外15元(不分途中和住勤)，区内10元。
“自治区国家机关一般工作人员出差住宿费标准”每人每天为：区外60．OO元，盟市所在地40．00元，旗县所在地30．00。元。
四、《办法》第十二条“营养费"按照本标准三条一款的标准计算。．
五、《办法》第十三条、第十七条、第十八条中“自治区上一年度城镇居民人均可支配收入"为：7012．90元。
六、《办法》第十四条“自治区人口平均寿命”为：70周岁。
工伤认定标准及赔偿范文第3篇
铁屑溅入左眼 造成十级伤残
吕某于2003年8月应聘到一家汽车俱乐部当修理工，月薪1000元，双方没有签订劳动合同。同年9月，吕某在工作中被飞起的铁屑刺伤左眼。医院诊断为左眼外伤性白内障、左眼内异物、左角膜裂伤。经鉴定为十级伤残。
因吕某到单位工作不到一个月就受伤，俱乐部支付医药费后不愿再为其支付任何费用，并打算让他离开。吕某无奈向仲裁机构申诉，要求俱乐部赔偿其一次性伤残补助金6000元、一次性医疗补助费和伤残就业补助费15000元，支付其被扣除的两个半月工资2500元。
在仲裁机构调解下，双方达成协议一、俱乐部支付吕某次性伤残、医疗、就业等补助金9000元。二、吕某放弃其它申诉请求。吕某觉得这样的赔付也算合理，领款后将工伤证交给俱乐部，双方解除了劳动关系。
2006年4月，即吕某受伤两年多后左眼视力突然下降，医院查出其左视网膜脱离。吕某怀疑是旧疾复发，要求俱乐部再行赔偿。俱乐部以该工伤已经仲裁机构调解处理完毕为由，不同意吕某的请求。
无奈，吕某再次申诉仲裁，因不满裁决诉至法院。法院判决俱乐部支付吕某再次住院医药费9945 3元，一次性伤残补助金12000元、一次性医疗补助费和伤残就业补助费42186.67元，台计54186.67元，并支付其交通费、误工费、住院伙食补助费4125.81元。俱乐部不服一审判决上诉至二审法院。二审法院驳回上诉，维持原判。
伤残等级提高 赔偿爨用增加
一审法院根据吕某的申请，经双方当事人一致同意，委托司法鉴定机构对吕某的伤情进行了鉴定。结论为吕某左眼视网膜脱离与其2003年外伤有直接因果关系，伤残程度为七级。案件审理期间，俱乐部没有提供吕某离开后再次受伤的证据。
一审法院审理认为，吕某系俱乐部职工，在工作中受伤应享受工伤待遇。虽然双方曾就吕某工伤待遇问题达成过赔偿协议，且双方劳动关系已经解除，但双方达成的赔偿协议的前提条件是吕某为十级伤残。两年后，吕某旧伤复发，经鉴定与其当年所受外伤有直接因果关系。由于俱乐部无证据证明吕某离开单位再次受伤，故应承担赔偿责任。
关于赔偿数额及标准，一审法院认为应按照再次鉴定结论的工伤等级，即七级工伤来确定赔偿数额。具体赔偿数额标准要按原鉴定时的标准，即2003年北京市在岗职工年平均工资253127c的标准进行赔付。
俱乐部不服审判决，以审法院认定事实有误、不认可鉴定机构的鉴定结论、该纠纷已经解决完毕为由提出上诉。二审法院审理后驳回上诉，维持原判。
老协议失前提 新鉴定更公正
俱乐部以赔钱败诉告终，进而对仲裁机构的权威产生怀疑。昌平区法院的段连俊、崔亮认为，仲裁机构依法裁决、依法调解的权威性不应因此受到怀疑，本案之所以发生原调解协议无效是由于据以调解的前提基础发生了变化，别说是调解，即使是法院判决遇到这种情况也要改判。
本案是一起非常特殊而又具有代表性的工伤复发赔偿纠纷案件，牵涉到多个法律问题。
首先，当事人双方签署赔偿协议并解除劳动关系后，面对新发生的争议如何界定该赔偿协议的性质?《工伤保险条例》规定，十级工伤可以解除劳动关系，但用人单位需给予劳动者经济补偿。据此，吕某根据该赔偿协议拿到了相应的补偿，这是符合法律规定的，体现了意思自治的原则，该赔偿协议应该是有效的。按常理，吕某拿到补偿、交回工伤证、双方解除关系，该赔偿协议已经得到完全的履行，双方之问的纠纷应到此为止。
然而，吕某的伤情在两年届发生了变化，其伤残等级提高到七级。由此可以看出，双方签订的赔偿协议的前提条件发生了根本性改变，相较不同伤残等级所应享受的待遇，原赔偿协议明显存在缺陷，失去了客观存在的基础。由于吕某享受的赔偿低于国家法定标准，故原赔偿协议由有效转为无效，俱乐部也因此不能免除赔偿责任。
工伤认定标准及赔偿范文第4篇
关键词：保险赔付 侵权赔偿 兼得
中图分类号：G71 文献标识码：A 文章编号：1674-098X（2014）07（b）-0225-01
在我国，由于法律规定不够明确或者法律之间相互抵触，我国各级法院在处理工伤保险赔付和侵权损害赔偿竞合案件时，往往理解不一，处理各异。这不仅损害了中国法制的统一性，更是对工伤职工权益的一个侵害。
1 工伤保险赔付与民事侵权赔偿的冲突
从法律属性上看，工伤保险赔付属于社会法调整范畴，其立法宗旨在于保障职工因工作遭受事故或患职业病而获得医疗救助和经济补偿，减轻用人单位的风险，维系社会公平稳定，实行的是无过错责任。而侵权损害赔偿，由民法调整，目的在于保护民事主体的合法权益不受非法侵害，属于私法领域的赔偿。工伤保险赔付的作用是补偿和对企业的免责，而普通侵权赔偿则为补偿和惩戒。通过法条的研究我们可以得出以下结论，对于护理费、医疗费等赔偿项目，工伤保险待遇的补偿标准或者较为苛刻，或者偏低，权利人所能获得的救济较为有限。工伤保险赔付的标准和数额大大低于了民事侵权责任赔偿，况且每当处理此两种关系试用的时候，法院总是采取回避态度，这就影响了赔付赔偿的效率。对此我们必须要加以研究。国内外对此问题形成了四种模式：选择模式、补充模式、兼得模式、免除模式。
2 构建我国工伤赔偿法律制度的设想
工伤保险制度属于社会保障的范畴，而民事侵权制度属于民事法律的范畴，两者是并行不悖的赔偿机制，从此角度看，兼得模式是最为理想的选择。而兼得模式最大的问题就是它违反了“受害人不得因遭受损害获得意外收益”这一侵权法公认的基本准则。为此，在不违背法律基本准则并能最大化保障受害人权利的前提下，本文认为，部分兼得模式是较为理想的选择。
“部分兼得模式”的核心内容应当为：以所损害的财产状态为标准，将工伤保险赔付和侵权损害赔偿中的具体赔偿项目，划分为实际损害和可得利益损害两部分，对于两种赔偿制度中相同并且重复的实际损害的赔偿项目采取“就高原则”进行认定；对两种赔偿制度中的可得利益损害，允许权利人兼得；对于两种赔偿制度特有的赔偿项目，权利人亦可同时取得。该模式的建立需要解决两个问题，一是工伤保险请求权与民事侵权损害赔偿请求权能否竞合？二是对可得利益允许受害人兼得是否违背“受害人不得从损害中获益”的原则？
第一，工伤保险赔偿请求权和民事侵权赔偿请求权并不是完全的竞合。工伤保险属于社会保障的范畴，其宗旨是满足社会成员的生存权。换句话说，工伤保险即是一种国家福利，只是这种福利不是针对全体国民，而是仅针对遭受工伤的这一类特殊的人群。其与侵权损害赔偿在哲学基础、归责原则等方面存有本质区别。目前，关于工伤保险给付请求权与侵权损害赔偿请求权的关系，我国法律未作规定，根据一般的公平观念，本文认为，工伤保险待遇和侵权损害赔偿属于两种不同的制度范畴，一种是国家的福利，一种是受害人私力救济的手段，受害人同时享有该两种请求权并不违背公平原则。
第二，此模式不违反“受害人不得因遭受损害获得意外收益”的侵权法的基本准则。普通人身侵权损害赔偿采取的是完全赔偿原则，既要赔偿受害人实际遭受的损害，也要赔偿受害人可得利益的损害。受害人遭受的实际损害是指现有财产的额减少或丧失，可以根据相关证据确认其具体的损失额。目前，我国对可得利益的赔偿大多采取的是“定型化赔偿”，即不考虑受害人自身的因素，统一设置固定的赔偿标准和期限进行赔偿，而没有根据受害人自身的不同情况，采取主观的计算方法，此做法虽具有一定的合理性，但是其可能与当事人所丧失的可得利益有差距。事实上，无论采取何种计算方式，可得利益的计算只能是一种建立在推定合理的基础上的一种估算，与未来实际发生的真实损失必定存有差距。对于工伤保险赔偿和侵权损害赔偿中的可得利益部分，允许权利人兼得并不会产生所谓“溢出利益”。因而，该处理模式，并不违背“受害人不得因遭受损害获得意外收益”的基本准则。
综上所述，构建部分兼得模式理论上的障碍已经扫除，从保护受害人角度考虑，构建部分兼得模式在实践中也是必须的。四种模式，单从赔偿数额上看，部分兼得模式的赔偿额仅仅低于兼得模式，但兼得模式自身存在无法逾越理论上的鸿沟，而部分兼得模式排除了理论上的障碍，并协调了各方利益的平衡，法律的公正得到了更好的体现。因此，部分兼得模式不失为一种合理的选择。
通过上述分析，笔者认为部分兼得模式中，应当采取“就高原则”的具体赔偿项目有：停工期间的生活护理费（侵权损害赔偿中的护理费）、住院伙食补助费、医疗费、就医食宿费（侵权损害赔偿中的外省市就医住宿费和伙食费）、康复费治疗费（侵权损害赔偿中的康复费、康复护理费、适当的整容费、后续治疗费等）、辅助器具费（侵权损害中的残疾辅助器具费）、交通费、供养亲属抚恤金（侵权损害中的被抚养人生活费）、丧葬补助金（侵权损害赔偿中的丧葬费）；应当兼得的赔偿项目为：工伤保险中的原工资福利待遇和侵权损害赔偿中的误工费、残疾赔偿金和一次性残疾补助金金、死亡赔偿金和一次性工亡补助金；应当同时享有的项目为：伤残津贴、营养费、精神抚慰金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、陪护人员住宿费和伙食费。
3 结语
综上，对劳动者生命健康权的保护，是人格权中最主要的权利保护，当一个自然人失去了生命健康权，究竟应得到多少赔偿，现行各种法律法规所确立的赔偿标准及赔偿数额不尽相同，因此，也无所谓“受害人不得因遭受损害获得意外收益”。工伤情况由第三人侵权造成的，部分兼得模式整体上能够充分受害人的合法权益不受非法侵害，而且不违背“受害人不得因遭受损害获得意外收益”这一侵权法不可逾越的鸿沟。因缺乏相应的法律规定，部分兼得模式在程序上会遇到一些困难，但通过上述分析，这些问题通过现行的司法程序是可以合理解决的。
参考文献
[1] 张新宝.工伤保险赔偿请求权与普通人身损害赔偿请求权的关系[J].中国法学，2007（2）.
[2] 王利明.中国人民大学法学院民商事法律科学研究中心（由王利明教授主持）起草的民法典草案建议稿.第1996条.
工伤认定标准及赔偿范文第5篇
本案的争议焦点是：工伤保险补偿与用人单位民事赔偿责任发生竞合时应如何适用法律，具体表现为，工伤保险补偿能否替代单位的民事赔偿。
一、不同意见
就本案，对工伤保险补偿与用人单位赔偿责任关系的处理有以下两种不同意见。第一种意见认为，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“《解释》”）第十二条第一款的规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因为张某已经获得了工伤保险金，所以应当驳回原告对红星公司的诉讼请求，张某家属不能重复获得工伤保险金和单位的损害赔偿金。第二种意见认为，单从《解释》第十二条第一款不能得出受害人获得工伤保险而排除获得民事损害赔偿的结论。我国的工伤保险制度刚刚起步，且只处在个别地域范围内进行试点工作，所以，在工伤保险制度完全不成熟的情况下，以《工伤保险条例》排除民事赔偿的适用很难保证受害人的权益；所以，可对《解释》第十二条第一款进行扩展解释，即出现工伤情况下，受害人不能直接向用人单位要求民事损害赔偿，但在不能获得工伤保险或者工伤保险与损害赔偿数额有很大差额情况下，在获得工伤保险金后，可以请求单位补足差额。就本案而言，张某家属获得的工伤保险金与张某死亡造成的损失尚有很大的差距，所以，法院可以支持原告对张某单位的损害赔偿请求。
二、作者观点
本文认为该案采用第二种意见比较合理。工伤保险又称职业伤害保险或工伤赔偿，是指劳动者因工伤致残或死亡，造成暂行或永久丧失劳动能力时，劳动者及其家属有权根据法律从国家或者社会获得物质帮助的社会保险制度。工伤保险从根本上说是社会保险制度中的重要组成部分，工伤保险立法具有强烈的社会法功能，通过工伤保险使受到职业伤害的劳动者及时获得医疗救治、生活保障、经济补偿和职业康复，并分散雇主在工伤上的风险责任已成为世界各国通行的做法。
同时考察现代侵权行为法，许多国家侵权立法把雇主责任、法人责任单独列为特殊侵权责任，出现工伤事故时用工单位应当向受害雇员或职工承担无过错民事赔偿责任。对出现工伤事故时的民事赔偿来说，一方面，侵权立法秉承传统私法的精神，追求对侵权者不法行为的非难（具有惩罚功能），强调对受害者全部损失的赔偿；另一方面，侵权立法重新审视对弱势群体进行保护的社会功能，亦强调对劳动者权益进行周密的维护，赔偿不能少于损失。
由此可见，工伤保险制度强调社会保障，社会保障着眼于补偿受害人的损害，不考虑损害的原因和侵权责任；而侵权之债中，个体利益——尤其是弱者个体利益的保护首当其冲，强调是多少损失多少赔偿。两种立法旨趣差异迥然，这使得在法律适用时产生了冲突。因此，各国根据自己的国情在处理适用保险立法与侵权立法竞合时规定了以下做法：第一，工伤保险取代民事损害赔偿；第二，受害人可以同时获得工伤保险待遇和民事损害赔偿；第三，受害人可以选择获得工伤保险待遇或者民事损害赔偿；第四，民事损害赔偿与保险待遇实行差额互补。上文第一种意见实质上认为，我国《解释》第十二条第一款即为第一种做法——工伤保险取代民事损害赔偿，通过这种做法，用人单位以缴纳保险费的方式承担工伤责任，发生工伤事故，属于用人单位责任的，工伤职工应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，不能再通过民事诉讼获得双重赔偿。
本文不同意这种“工伤保险完全替代民事赔偿”的意见。本文认为，可以在司法实践中进一步释明《解释》第十二条第一款的含义，使工伤保险立法既能适应国际立法的趋势，也能与中国现有国情相匹配，使其既能发挥工伤保险制度的社会功能，又能充分保护劳动阶层的权益。所以，第四种做法不失为明智之举，即民事损害赔偿与保险待遇实行差额互补，职工首先应当取得工伤保险金，剩下的数额可向单位主张民事赔偿。其根据本文认为：
第一，制度规定的先进性难以同社会实际情况达成默契，工伤保险制度实践中难以支撑具体案件的审判。
工伤保险首先是一种社会保障制度，其形成也是随着社会条件的成熟而逐步演进的（例如，工伤保险主体范围、工伤的认定、工伤保险基金的管理即职能机构的设置、赔偿的范围及标准、保险费的征缴等等的建立、健全都是一个渐进过程），各国因具体情况不同而制定了不同的工伤保险制度。但在我国从计划经济的“福利社会”向市场经济社会过度过程中，原有的“企业保险”行将消失，而具有社会保险性质的工伤保险制度尚未真正确立。同时，在劳动力资源严重过剩的条件下，整个社会并不特别看重对劳动者的保护，更缺乏相应的工伤预防、康复机制的配合，数以亿计的工业劳动者没有工伤保险，每年数以十万计的劳动者因工伤事故和职业病走向死亡或陷入生存危机的事实，表明工伤保险的缺位正在直接损害着劳动者的生存权益并累积着潜在的社会风险。所以，中国社会保障制度改革中的一个重大不足，就是未能适应经济改革和工业化进程的需要而及时将劳动保险制度中的工伤待遇转化为普遍性的工伤保险制度。由此可见，在社会保障体系还远未健全的情况下，侵权法在工伤赔偿中的作用仍出于非常显赫的地位，在解决涉及工伤纠纷的司法实践中，法院应当重视侵权法的利用，以弥补工伤保险制度的缺位造成审判结果的不公。
现在许多西方发达国家，即使在建立相对完善的工伤保险制度，但同时也把侵权赔偿作为对工伤保险补偿的补充，以保障受害人的利益。日本立法规定，受害人除请求工伤补偿之外还可以对雇主提起诉讼，请求补偿损失的差额部分，所有的工伤医疗费都可以得到补偿。英国工伤赔偿制度的特点在于：工伤保险的救济并不是工人可以得到的惟一救济，工人在受伤后可以选择接受保险的赔偿，也可以进行诉讼。能够证明雇主对损害有过错的，在接受赔偿之后，仍然可以提起诉讼，就补偿不足的部分进行弥补。
第二，审判实践中，工伤保险补偿的数额有时与民事赔偿差距甚大，很难保证对伤者的公平。此类案件处理，赔付金额往往成为当事人争议的焦点。《工伤保险条例》规定参保的主体扩大到各类企业、个体工商户，但是许多参保主体未能参加保险统筹已是不争的事实；同时，即便用人单位参加了工伤保险，但伤者最终得到的保险金往往比侵权赔偿少的多，这一点通过比较《工伤保险条例》、《解释》的补偿或赔偿的标准可见一斑。以职工死亡补偿为例，《工伤保险条例》第三十七条第一款第三项规定，一次性工亡补助金标准为48个月至60个月的统筹地区上年度职工月平均工资；而《解释》第二十九条规定，死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。两者的在补偿数额的巨大差异是显而易见的。所以，《工伤保险条例》对工伤的低额补偿虽然在一定程度上分散了用人单位的风险，但却没有实现工伤保险制度中体现的快速、合理补偿，减少侵权诉讼成本等立法价值，由于利益分配的不公平可能会引起更为繁琐的诉讼。赔偿数额如此之大的差距同样体现在对工伤死亡职工亲属的抚恤上（《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项，《解释》第二十八条）。在现在西方国家，工伤保险的补偿额度是很可观的，如瑞典立法规定，职工一旦被确认为工伤，就享受工伤保险待遇，其中包括医疗费、病假津贴、终身年金和抚恤金，通常补偿因工伤而招致的全部损失。在本案中，就是因为两种赔偿标准的差异造成原告不能得到合理的补偿。
第三，从可行性上分析，《解释》的第十二条还存在扩张解释的空间，可以通过进一步解释使侵权赔偿责任作为工伤保险的补充。从文意角度解释该条，法院告知参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者或其家属按《工伤保险条例》的规定处理这种竞合的案件，可以扩张解释为，工伤条例的适用是进一步进行民事救济的前置条件，即劳动者或其家属首先主张工伤保险的补偿，如果工伤保险补偿未能完全达到救济劳动者目的时（如本案，工伤保险很难补偿张某及其家属的损失），其家属劳动者或其家属可以继续向单位主张民事赔偿。在获得工伤补偿后，用人单位的责任已经大大降低，已经达到了规避市场风险的目的。
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